個(gè)人破產(chǎn)制度的他山之石

個(gè)人破產(chǎn)制度的他山之石

中國新聞周刊記者：周群峰

發(fā)于2023.8.28總第1106期《中國新聞周刊》雜志

【資料圖】

個(gè)人破產(chǎn)制度并不是一個(gè)新事物。這個(gè)起源于古羅馬的制度，在中世紀時(shí)的意大利與英國得到較大發(fā)展，此后不斷成熟完善。

中國政法大學(xué)法與經(jīng)濟學(xué)研究院院長(cháng)、破產(chǎn)法與企業(yè)重組研究中心主任李曙光的團隊統計，目前全世界大約有70個(gè)國家、地區在實(shí)施個(gè)人破產(chǎn)制度，我國的香港地區、臺灣地區都已建立個(gè)人破產(chǎn)制度。

深圳在試水個(gè)人破產(chǎn)制度時(shí)，與香港互動(dòng)頻繁。香港破產(chǎn)管理署成立于1992年6月1日，是香港特別行政區政府財經(jīng)事務(wù)及庫務(wù)局的下屬部門(mén)，負責執行各項與破產(chǎn)清盤(pán)相關(guān)的法定職務(wù)，比如在破產(chǎn)程序中進(jìn)行調查、監督等。

香港破產(chǎn)管理署助理署長(cháng)傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，他不敢說(shuō)香港的個(gè)破經(jīng)驗非常成功，但這項制度確實(shí)有助處理無(wú)力償債問(wèn)題，增強了商業(yè)信心，并針對信貸濫用提供了適當的制衡。這對信用體系的可信度和市場(chǎng)的平穩運行非常重要。同時(shí)，從宏觀(guān)經(jīng)濟角度看，破產(chǎn)制度亦有助于將被低效運用的資產(chǎn)從破產(chǎn)人和破產(chǎn)企業(yè)中釋放，重新分配到更有效率的個(gè)人和企業(yè)。此外，破產(chǎn)制度還為債務(wù)人提供一個(gè)快捷的方法，讓他們走出債務(wù)困境及解除債務(wù)，重新生活?？梢哉f(shuō)，香港破產(chǎn)制度達到了立法原意和目標。

破產(chǎn)就不必清償債務(wù)了嗎

對于個(gè)人破產(chǎn)制度來(lái)說(shuō)，第一個(gè)要問(wèn)的問(wèn)題是，誰(shuí)被允許破產(chǎn)？

根據現行的香港《破產(chǎn)條例》，債務(wù)人需要符合的相關(guān)條件包括，第一是以香港為其居籍；第二是在呈請提交當日處身于香港；第三是以該日為終結的3年期間內的任何時(shí)間通常居住于香港；在香港有居住地方；或在香港經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。其中第一項是必要條件，第二、第三項符合其一即可。此外，就債務(wù)人的呈請，如債務(wù)人無(wú)能力償付其債項，則不論債務(wù)數額多少，均可向高等法院提出破產(chǎn)呈請。

根據香港《破產(chǎn)條例》，債權人也可向法院提出申請，要求債務(wù)人破產(chǎn)。這個(gè)門(mén)檻也非常低。按照條例，在符合其他相關(guān)條件下，只需要被拖欠10000港元或以上款項，債權人即可行使這項權利。

傅錦旺表示，香港過(guò)去數年每年大約有8000多宗破產(chǎn)申請，其中90%以上的案件被法院頒布破產(chǎn)令。整體而言，大部分破產(chǎn)人收入偏低甚至入不敷出，住在公共房，而且年齡偏高，40周歲以上的債務(wù)人占到了60%以上。

香港的個(gè)人破產(chǎn)程序分為破產(chǎn)清算和破產(chǎn)重整兩種類(lèi)型，前者是指債務(wù)人無(wú)力償還債務(wù)，申請破產(chǎn)，經(jīng)法院審理及頒布破產(chǎn)令后，由受托人(即“管理人”)管理和進(jìn)行有關(guān)破產(chǎn)程序(包括變現破產(chǎn)人的資產(chǎn)、調查破產(chǎn)人的事務(wù)以及派發(fā)債款等事宜)。后者是指債務(wù)人制定還款方案，在債權人會(huì )議上獲出席和投票的債權人以大多數通過(guò)(即占出席及投票債權人所持債款總值75%以上)，法院裁定后，債務(wù)人按照方案還款。傅錦旺表示，香港法院過(guò)去數年每年發(fā)出的破產(chǎn)令大約 7000多項，而獲通過(guò)的破產(chǎn)重整每年約有300~600宗。

傅錦旺表示，在國際上，不少?lài)液偷貐^辦理個(gè)破案件時(shí)，也多是清算案件多于重整案件，“深圳現在較多重整，香港主要是清算。兩地因為債務(wù)人性質(zhì)存在差異性(深圳的債務(wù)人主要是營(yíng)商失利的人士，而香港主要是因消費性信貸導致的債務(wù)人)，所以很難對兩地的不同情況進(jìn)行對比”。

申請個(gè)人破產(chǎn)，特別是清算案件，是否會(huì )造成債權人的利益受損，進(jìn)而導致幾方博弈，這是個(gè)破制度運行之初就存在的問(wèn)題。受訪(fǎng)者指出，美國曾在上世紀80年代為應對信用卡危機，放松了破產(chǎn)清算的條件，導致個(gè)人破產(chǎn)案件大幅上升，引起金融債權人抗議反對。

目前來(lái)看，李曙光告訴《中國新聞周刊》，在多數國家和地區的破產(chǎn)案件中，都遵循債權人自治原則，也就是說(shuō)，全體債權人通過(guò)債權人會(huì )議，對破產(chǎn)程序中涉及債權人利益的各重大事項作出決定，并監督破產(chǎn)財產(chǎn)管理和分配的一系列權利，以及保障這些權利實(shí)現的有關(guān)程序制度。

在這個(gè)過(guò)程中，并不存在破產(chǎn)行政部門(mén)或法院去游說(shuō)債權人接受債務(wù)人的個(gè)破申請。因為法院是否受理個(gè)破案件，依據的是法定條件。如果債權人對破產(chǎn)申請有異議，必須要提交證據。

按照香港《破產(chǎn)條例》，進(jìn)入個(gè)破程序后，債務(wù)人于破產(chǎn)期完結后可自動(dòng)解除破產(chǎn)，即免除所有債務(wù)。不過(guò)，債務(wù)人會(huì )受到嚴格的限制，他們要在破產(chǎn)期(考察期)內盡力還債，而且還有諸多行為限制，只有這樣法院才會(huì )頒發(fā)破產(chǎn)令。

如果債務(wù)人是第一次破產(chǎn)，破產(chǎn)期為4年，而債務(wù)人如果是曾經(jīng)破產(chǎn)人士，則破產(chǎn)期為5年。在破產(chǎn)期內，如果債務(wù)人沒(méi)有與受托人充分合作，或沒(méi)有遵守有關(guān)規定，其破產(chǎn)期最多可延長(cháng)至8年。

在破產(chǎn)期內，債務(wù)人有責任調節生活方式并盡量節約，例如不能坐計程車(chē)、不能自費出國旅行、需避免進(jìn)一步貸款等。受托人會(huì )讓債務(wù)人保留合理基本支出例如教育、醫療等，審視破產(chǎn)人及其家庭的收入和開(kāi)支，在扣除合理開(kāi)支之后，盈余須交予受托人以?xún)敻秱鶛嗳恕?/p>

傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，相關(guān)約束是彈性的，遇到一些緊急情況也可特殊對待。比如，急診時(shí)可以坐計程車(chē)，為了工作參加一些應酬或隆重場(chǎng)合，也可以穿著(zhù)講究一些。破產(chǎn)期內，債務(wù)人可能不能從事某些專(zhuān)業(yè)或公職，例如律師、地產(chǎn)代理、保險公司人員、證券交易商、太平紳士等，“這些限制或源于有關(guān)專(zhuān)業(yè)或公職涉及到金錢(qián)管理。在解除破產(chǎn)后，以上各種限制也會(huì )解除”。

債務(wù)人每年都要向受托人作一個(gè)年度報告，報告上年度的收入、支出和所獲得財產(chǎn)等資料。

不難看出，香港的個(gè)人破產(chǎn)制度是鼓勵督促債務(wù)人積極還債的。傅錦旺表示，經(jīng)歷過(guò)個(gè)人破產(chǎn)的人，會(huì )留下個(gè)破記錄，這會(huì )對其日后工作、信貸等造成影響。相對而言，破產(chǎn)重整者相較破產(chǎn)清算者受到的負面影響要小很多，“這種程序中的債務(wù)人名譽(yù)不會(huì )受到多大沖擊，他們還可以免受破產(chǎn)的種種限制和或可保留其工作和專(zhuān)業(yè)資格”。

中國人民大學(xué)破產(chǎn)法研究中心助理研究員、遼寧師范大學(xué)法學(xué)院講師胡守鑫對境外個(gè)人破產(chǎn)制度有深入研究。他對《中國新聞周刊》說(shuō)，歐美國家當前施行的個(gè)人破產(chǎn)制度也是如此。

比如瑞典一直秉持“能夠清償就必須清償”原則。美國在2005年頒布《破產(chǎn)濫用防止及消費者保護法》后，限制了債務(wù)人程序選擇權，未滿(mǎn)足收入條件的債務(wù)人應當進(jìn)入《美國破產(chǎn)法典》所規定第13章程序進(jìn)行重整，而非直接進(jìn)入第7章程序進(jìn)行破產(chǎn)清算。德國曾規定自然人債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序后，應優(yōu)先考慮與債權人達成和解，只有在和解失敗時(shí)，才可以進(jìn)行破產(chǎn)清算?，F在德國雖然規定，債務(wù)人和債權人可以自主選擇清算或和解，但同時(shí)也規定，在考察期內，債務(wù)人不光要還債，還負有就業(yè)義務(wù)(目的也是提高債務(wù)人在考察期內的償債能力)，如果債務(wù)人有勞動(dòng)能力，而不去工作，還要接受法律懲處。

2016年4月，在中國人民大學(xué)法學(xué)院的一次講座上，韓國首爾中央地方法院的法官金玄凡提到，韓國最初于1962年規定個(gè)人破產(chǎn)清算制度，2004年制定的《債務(wù)人回生法》引進(jìn)了再建型個(gè)人重整制度。就目前的實(shí)務(wù)來(lái)看，個(gè)人破產(chǎn)清算案件的申請件數在逐年減少，相反個(gè)人重整案件數量在逐漸增加。

事實(shí)上，在個(gè)破制度起源時(shí)，鼓勵督促債務(wù)人積極還債就是題中之義?！吨腥A工商時(shí)報》報道稱(chēng)，當時(shí)羅馬帝國商品經(jīng)濟發(fā)達，當債務(wù)人無(wú)力清償債務(wù)時(shí)，經(jīng)兩個(gè)以上債權人申請，或由債務(wù)人承諾以其全部財產(chǎn)供債權人分配后，法院可扣押債務(wù)人的全部財產(chǎn)并悉數變賣(mài)，公平地分配給各債主。而且，在裁定個(gè)人破產(chǎn)后的一定時(shí)期內，破產(chǎn)人只有權維持基本生活保障，而不得進(jìn)行奢侈消費和商業(yè)行為。

公益性和市場(chǎng)化

辦理個(gè)人破產(chǎn)案件需要經(jīng)濟成本，在這個(gè)過(guò)程中如何收費，體現著(zhù)施政者如何平衡個(gè)破制度的公益性和市場(chǎng)化問(wèn)題。李曙光告訴《中國新聞周刊》，相關(guān)機構對申請人收取一部分費用是合理的，這也是很多個(gè)破制度比較成熟的國家和地區的慣例。

在香港，申請個(gè)人破產(chǎn)的債務(wù)人或債權人，都需要向破產(chǎn)管理署預交一筆費用作為辦案資金。傅錦旺稱(chēng)，如果債務(wù)人申請要預交8000港元，債權人申請要預交11250港元。

傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，關(guān)于這筆費用，香港曾有過(guò)不少討論，后來(lái)形成的主流觀(guān)點(diǎn)是，這些債務(wù)是屬于債權人或債務(wù)人自身的問(wèn)題，案件辦理的費用不應由政府或納稅人承擔。所以本著(zhù)“用者自負”的原則，需要他們交納一定辦案資金，“有關(guān)收費我們也充分考慮了成本效益。這些年來(lái)，這個(gè)費用都沒(méi)有大幅度上升”。

韓國也是如此。金玄凡表示，目前在韓國沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的法官來(lái)審理破產(chǎn)案件，法官民事、刑事案件都會(huì )審理，每?jì)扇贻啌Q審理。債務(wù)人需要支付會(huì )計師和律師的費用，每個(gè)案件大概在30萬(wàn)韓元左右，法官可以根據具體案件的情況作出適當調整。

在個(gè)破案件中，申請人向相關(guān)機構預交一筆費用后，有利于后續案件的順利運轉，但也可能給一部分經(jīng)濟困難的債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序抬高了門(mén)檻。

多位受訪(fǎng)者均表示，在境外辦理個(gè)破案件時(shí)，很多國家和地區的政府在收費的同時(shí)，也會(huì )對一些經(jīng)濟困難的申請人制定救助措施。其中典型的做法就是“公職管理人制度”(即公職人員擔任管理人，對申請人少收費或免費)。

在香港，法院頒布破產(chǎn)令后，受托人就會(huì )全權負責個(gè)破案件。受托人分兩類(lèi)，一是受債權人委托的私營(yíng)機構從業(yè)員包括律師、會(huì )計師等專(zhuān)業(yè)人士，二是被法院委托的破產(chǎn)管理署署長(cháng)。

深圳的個(gè)破制度試水中，管理人的報酬問(wèn)題是一個(gè)有待厘清的問(wèn)題。如果要私營(yíng)機構的管理人持續提供個(gè)人破產(chǎn)的服務(wù)，其需要一定的報酬。但誰(shuí)來(lái)支付、支付多少，尚無(wú)定論，深圳仍在進(jìn)行相關(guān)方案的制定。

可供參考的是，在香港，由私營(yíng)機構從業(yè)員出任的受托人，其酬金一般由債權人厘定，大概會(huì )收取所變現資產(chǎn)約10%及派發(fā)債款的6%~7%。

傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，香港破產(chǎn)管理署署長(cháng)由香港特別行政區行政長(cháng)官任命，既屬于政府官員，也屬于法院人員。如果債務(wù)人沒(méi)有資產(chǎn)或資產(chǎn)不足以支付管理費用及私營(yíng)機構受托人的酬金，或者沒(méi)有找到合適的受托人，破產(chǎn)署署長(cháng)就會(huì )作為受托人去管理案件。這樣就可以確保在所有個(gè)破案件中，無(wú)論債務(wù)人有沒(méi)有資產(chǎn)都可以獲得基本的破產(chǎn)服務(wù)。

傅錦旺強調，債務(wù)人或債權人申請個(gè)破時(shí)預交的費用，往往不能滿(mǎn)足一個(gè)案件的辦案所需，不足部分會(huì )由政府承擔(適用于破產(chǎn)署署長(cháng)出任受托人的案件)。

在韓國，如果債務(wù)人沒(méi)有錢(qián)支付會(huì )計師和律師費用，金玄凡說(shuō)，可以用國家預算的一部分來(lái)支付這筆費用。美國也有類(lèi)似做法。據李曙光介紹，美國司法部下設托管人辦公室，由托管人辦公室負責人做公職管理人，該辦公室的相關(guān)工作人員等做其助手，他們以公職管理人名義開(kāi)展工作，對一些經(jīng)濟困難的個(gè)破申請人提供無(wú)償法律服務(wù)。

他認為，中國境內的個(gè)人破產(chǎn)制度也可探索實(shí)施公職管理人制度。比如，在政府主導下，由政府部門(mén)的人員等作為公職管理人。對于提出個(gè)人破產(chǎn)的申請人，依據其擁有的財產(chǎn)價(jià)值收取一定費用，對那些非常困難的申請人免費服務(wù)。對于一些財產(chǎn)比較多，負債也比較多的債務(wù)人可以找一些私人管理人(比如專(zhuān)業(yè)的律師、會(huì )計師等)。

深圳破產(chǎn)法庭法官趙鐘告訴《中國新聞周刊》，在我國企業(yè)破產(chǎn)案例中，已經(jīng)有類(lèi)似的處理。

如何打擊破產(chǎn)欺詐

深圳的個(gè)人破產(chǎn)制度試水中，如何防止逃廢債是備受關(guān)注的話(huà)題。在境外，同樣是如此。

個(gè)人破產(chǎn)逃廢債是債務(wù)人在申請破產(chǎn)前或者在破產(chǎn)程序進(jìn)行中，采取欺詐方式，逃避依破產(chǎn)程序應清償債務(wù)的行為。其對市場(chǎng)交易秩序、營(yíng)商環(huán)境和社會(huì )誠信價(jià)值構成重大危害。

哪些行為算個(gè)人破產(chǎn)逃廢債？《英國破產(chǎn)法》第10章專(zhuān)門(mén)規定了8種適用于個(gè)人破產(chǎn)的破產(chǎn)犯罪，包括不披露信息、隱匿財產(chǎn)、隱匿或偽造賬簿和文件、虛假陳述、對財產(chǎn)的欺詐性處置、破產(chǎn)人潛逃、欺詐性處分賒購財產(chǎn)、獲取信用或商業(yè)運營(yíng)。他說(shuō)，即使是相關(guān)破產(chǎn)令已被取消，也可以適用犯罪行為。

為了防止惡意利用個(gè)人破產(chǎn)制度，韓國法院從2014年9月開(kāi)始實(shí)行懷疑濫用的案件重點(diǎn)管理制度和非法經(jīng)紀人查對清單制度。

金玄凡表示，在韓國一般通過(guò)登記來(lái)確定個(gè)人財產(chǎn)，申請破產(chǎn)時(shí)，一般要進(jìn)行財產(chǎn)公示，而且韓國會(huì )繳納財產(chǎn)稅，也可以通過(guò)繳納的財產(chǎn)稅等來(lái)幫助判斷。如果債務(wù)人負債多，收入也多，回生委員會(huì )(類(lèi)似破產(chǎn)管理署)要對此進(jìn)行調查，如果調查結果顯示債務(wù)人確實(shí)將財產(chǎn)揮霍，就會(huì )禁止其破產(chǎn)。

多位受訪(fǎng)者告訴《中國新聞周刊》，在個(gè)人破產(chǎn)案件中，刑法是打擊逃廢債行為的最有效方法，破產(chǎn)欺詐罪在很多國家和地區的破產(chǎn)法或刑法典中都有明確表述。

香港的《破產(chǎn)條例》第129條規定了破產(chǎn)欺詐罪。傅錦旺告訴《中國新聞周刊》，在香港的個(gè)破案件中，因欺詐等原因導致的負債不在豁免范圍，“在香港的個(gè)破案件中，存在破產(chǎn)欺詐的案件比例非常少，破產(chǎn)署沒(méi)有就此做過(guò)專(zhuān)門(mén)統計。但對該類(lèi)行為的打擊卻非常嚴厲，如債務(wù)人在時(shí)限內被發(fā)現存在破產(chǎn)欺詐行為，哪怕是已經(jīng)度過(guò)了破產(chǎn)期，也會(huì )受到法律制裁”。

他說(shuō)，在某案件中，法院發(fā)出破產(chǎn)令后，受托人發(fā)現債務(wù)人在申請破產(chǎn)前，曾收到一筆長(cháng)期服務(wù)金(指雇員服務(wù)雇主，達到一定年期后，雇主給予其的一筆酬金)，債務(wù)人向受托人隱瞞了這筆款項。法院裁定債務(wù)人沒(méi)有交出并欺詐地移走該筆長(cháng)期服務(wù)金，損害了債權人的利益。該案中的債務(wù)人因此被定罪及被判處監禁。

在另一案例中，一名債務(wù)人被法院宣告破產(chǎn)。香港破產(chǎn)管理署調查后發(fā)現，這名債務(wù)人曾將一筆1.7萬(wàn)元港元從銀行賬戶(hù)甲轉賬至銀行賬戶(hù)乙。經(jīng)查核后，這名債務(wù)人聲稱(chēng)她將該款項轉賬了給她的朋友(債權人)。然而，香港破產(chǎn)署調查發(fā)現，這兩個(gè)銀行賬戶(hù)均由這名債務(wù)人開(kāi)設。最終，香港東區裁判法院認定這名債務(wù)人存在欺詐行為，判處其監禁1個(gè)月(緩刑12個(gè)月)。

胡守鑫告訴《中國新聞周刊》，國際上對破產(chǎn)欺詐行為的打擊力度普遍嚴厲。例如《加拿大破產(chǎn)法》規定，如果破產(chǎn)人被發(fā)現有欺詐行為，會(huì )被單獨或合并處以1年以下監禁、5000加拿大元以下罰金，或處以3年以下監禁、1萬(wàn)加拿大元以下罰金?！都幽么笃飘a(chǎn)法》還規定，在破產(chǎn)程序中，債權人和管理人也同樣負有誠信義務(wù)。

《法國商法典》將破產(chǎn)犯罪分為破產(chǎn)欺詐罪以及其他犯罪行為。在刑罰方面，犯有破產(chǎn)欺詐罪的行為人通常會(huì )被判處5年有期徒刑以及7.5萬(wàn)歐元罰金，如果行為人是提供投資服務(wù)企業(yè)的領(lǐng)導人，那么會(huì )被判處7年有期徒刑以及10萬(wàn)歐元罰金。犯有破產(chǎn)欺詐罪的行為人，除了會(huì )被判處有期徒刑以及罰金外，他還可能被判處禁止公權、民事權利與親權、禁止其進(jìn)入公共工程市場(chǎng)的資格、禁止簽發(fā)支票等附加刑以及被宣告個(gè)人破產(chǎn)。

目前，我國對企業(yè)破產(chǎn)案件中的破產(chǎn)欺詐行為敲定的入刑門(mén)檻是50萬(wàn)元，但因全國范圍內尚未推行個(gè)人破產(chǎn)制度，《刑法》中也沒(méi)有自然人破產(chǎn)欺詐的相關(guān)罪名。

趙鐘告訴《中國新聞周刊》，我國境內的個(gè)人破產(chǎn)制度還在起步階段，一些配套制度還沒(méi)有建立起來(lái)，操作仍需謹慎?！皞€(gè)人破產(chǎn)制度的一些大方向可以借鑒境外經(jīng)驗，但一些細節性、技術(shù)性的東西，還是要充分考慮到我們自身國情以及經(jīng)濟社會(huì )的發(fā)展情況?！?/p>

李曙光也認為，個(gè)破制度與國家和地區的文化傳統、思想觀(guān)念、政治體制、市場(chǎng)經(jīng)濟成熟度等密切相關(guān)。我國在制定個(gè)破制度時(shí)，應該充分考慮上述情況。

《中國新聞周刊》2023年第32期

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